摘要：诈骗罪适用(yòng)地域管辖的一般原则，即以犯罪地法院管辖為(wèi)主、被告人居住地法院管辖為(wèi)辅。受害人居住地或转账IP所在地的司法机关对诈骗犯罪案件无管辖权，犯罪对象被侵害地不适用(yòng)诈骗罪。公安机关的立案管辖应当是立案前取得、而不能(néng)是立案后补救，无管辖权而為(wèi)的侦查行為(wèi)应适用(yòng)“管辖有(yǒu)效性”规则。无管辖权而提起公诉的诈骗案件，人民(mín)法院应当退回人民(mín)检察院。司法实践中，管辖权异议是解决诈骗罪管辖争议的重要途径。

关键词：诈骗罪；地域管辖；犯罪地；犯罪对象被侵害地

一、诈骗罪地域管辖概述

地域管辖，在刑事案件中，是指同级人民(mín)法院之间受理(lǐ)第一审刑事案件的分(fēn)工和权限。《刑事诉讼法》第25条规定“刑事案件由犯罪地的人民(mín)法院管辖。如果由被告人居住地的人民(mín)法院审判更為(wèi)适宜的，可(kě)以由被告人居住地的人民(mín)法院管辖。”《刑诉解释》第2条规定“犯罪地包括犯罪行為(wèi)地和犯罪结果地。”《公安机关办理(lǐ)刑事案件程序规定》第16条规定“犯罪地包括犯罪行為(wèi)发生地和犯罪结果发生地。犯罪行為(wèi)发生地，包括犯罪行為(wèi)的实施地以及预备地、开始地、途经地、结束地等与犯罪行為(wèi)有(yǒu)关的地点；犯罪行為(wèi)有(yǒu)连续、持续或者继续状态的，犯罪行為(wèi)连续、持续或者继续实施的地方都属于犯罪行為(wèi)发生地。犯罪结果发生地，包括犯罪对象被侵害地、犯罪所得的实际取得地、藏匿地、转移地、使用(yòng)地、销售地。”可(kě)见，地域管辖的一般原则是：以犯罪地法院管辖為(wèi)主，被告人居住地法院管辖為(wèi)辅。诈骗罪适用(yòng)地域管辖的一般原则，即诈骗罪的“犯罪地”包括“诈骗行為(wèi)地”和“犯罪嫌疑人实际取得财产的结果发生地。”

二、受害人居住地或转账IP所在地司法机关对诈骗犯罪案件无管辖权

《公安部关于受害人居住地公安机关可(kě)否对诈骗犯罪案件立案侦查问题的批复》（公复字[2000]10号）规定“诈骗犯罪案件的犯罪结果地是指犯罪嫌疑人实际取得财产地，诈骗犯罪案件除诈骗行為(wèi)地、犯罪嫌疑人实际取得财产的结果发生地和犯罪嫌疑人居住地外，其他(tā)地方公安机关不能(néng)对诈骗犯罪案件立案侦查。”可(kě)见，公安部明确规定“受害人居住地、受害人所在地、受害人转账IP所在地、被骗财产所在地、犯罪对象被侵害地等均无管辖权”。

《最高人民(mín)法院、最高人民(mín)检察院、公安部关于办理(lǐ)電(diàn)信网络诈骗等刑事案件适用(yòng)法律若干问题的意见》明确“電(diàn)信网络诈骗犯罪案件一般由犯罪地公安机关立案侦查，如果由犯罪嫌疑人居住地公安机关立案侦查更為(wèi)适宜的，可(kě)以由犯罪嫌疑人居住地公安机关立案侦查。犯罪地包括犯罪行為(wèi)发生地和犯罪结果发生地。犯罪行為(wèi)发生地包括用(yòng)于電(diàn)信网络诈骗犯罪的网站服務(wù)器所在地，网站建立者、管理(lǐ)者所在地，被侵害的计算机信息系统或其管理(lǐ)者所在地，犯罪嫌疑人、被害人使用(yòng)的计算机信息系统所在地，诈骗電(diàn)话、短信息、電(diàn)子邮件等的拨打地、发送地、到达地、接受地，以及诈骗行為(wèi)持续发生的实施地、预备地、开始地、途经地、结束地。犯罪结果发生地包括被害人被骗时所在地，以及诈骗所得财物(wù)的实际取得地、藏匿地、转移地、使用(yòng)地、销售地等。”《刑诉解释》第2条地款也作出相关规定。前述是对電(diàn)信网络诈骗案件的特殊规定，不适用(yòng)于普通诈骗案件。当前网上银行和手机银行发达，有(yǒu)观点认為(wèi)银行電(diàn)子网络实现了钱款的遠(yuǎn)距离交割转移、失去财物(wù)和取得财物(wù)在一个时间点和空间点上，转出行或接收行开户银行所在地司法机关具有(yǒu)管辖权，该观点具有(yǒu)一定的合理(lǐ)性。在此需注意的是，转账IP所在地往往并非开户行所在地，因此转账IP所在地的司法机关对普通诈骗犯罪案件并无管辖权。如允许转账IP地址所在地的司法机关管辖，那么普通诈骗案将可(kě)能(néng)拥有(yǒu)无限地域管辖权，将造成管辖法院的不确定性和泛滥，导致地域管辖制度失效，也容易引发逐利性执法。

三、犯罪对象被侵害地不适用(yòng)诈骗罪

“犯罪对象”是侵害行為(wèi)所指向的人或物(wù)。诈骗罪侵犯的对象，仅限于國(guó)家、集體(tǐ)或个人的财物(wù)。刑法第266条规定的“诈骗罪”，属于刑法分(fēn)则第五章的“侵犯财产罪”，其“犯罪对象”只能(néng)是“财物(wù)”，“犯罪对象被侵害地”属于犯罪结果发生地范畴，主要是指“侵犯公民(mín)人身权利和民(mín)主权利罪”中的“人”而非“物(wù)”。《公安机关办理(lǐ)刑事案件程序规定》第16条规定的“犯罪结果发生地”包含“犯罪对象被侵害地、犯罪所得的实际取得地、隐匿地、转移地、使用(yòng)地、销售地”，这里规定的“犯罪结果发生地”根据不同的罪名而有(yǒu)不同，并不是所有(yǒu)罪名同时适用(yòng)列举的所有(yǒu)情形，诈骗罪的犯罪结果地是指犯罪嫌疑人实际取得财产地，其犯罪对象只能(néng)是“财物(wù)”，“犯罪对象被侵害地”并不适用(yòng)于《刑法》第266条规定的诈骗罪。

四、公安机关的立案管辖应当是立案前取得而不能(néng)是立案后补救

补充侦查是指侦查机关在侦查终结后，没有(yǒu)收集的证据，需要重新(xīn)收集。补充提供证据是指侦查机关在侦查终结前，已经收集证据但未移送的证据。值得重视的是，实践中经常出现用(yòng)补充侦查代替补充提供证据。《刑事诉讼法》第175条规定“人民(mín)检察院审查案件，可(kě)以要求公安机关提供法庭审判所必需的证据材料，对于需要补充侦查的，可(kě)以退回公安机关补充侦查，也可(kě)以自行侦查。”《人民(mín)检察院刑事诉讼规则》第422条规定“在审判过程中，对于需要补充提供法庭审判所必需的证据或者补充侦查的，人民(mín)检察院应当自行收集证据和进行侦查。”可(kě)见，一旦提起公诉，公安机关自主侦查权即用(yòng)尽，即案件进入审判阶段后公安机关无权补充侦查，补充侦查主體(tǐ)只能(néng)是检察院。而且，根据刑事诉讼程序的规定，应当基于管辖权先立案，后侦查。如没有(yǒu)管辖权却可(kě)以通过补充侦查事后补救，以管辖碰瓷的方式获取管辖权明显属于本末倒置，颠倒刑事诉讼程序。

五、无管辖权而為(wèi)的侦查行為(wèi)应适用(yòng)“管辖有(yǒu)效性”规则

无管辖权侦查，侦查主體(tǐ)不适格，违反刑诉法管辖规定，其取得证据效力因严重违反法定程序，不具有(yǒu)合法性。无管辖权而為(wèi)的侦查行為(wèi)，应适用(yòng)“管辖有(yǒu)效性”规则，应在法律上否定其证据的合法性、有(yǒu)效性和可(kě)采性。我國(guó)刑事诉讼法要求侦查主體(tǐ)必须适格，收集证据必须是合法的侦查员进行，如刑事证据的收集主體(tǐ)不合法，证据均系在无管辖权的前提下取得，一律不能(néng)作為(wèi)指控犯罪和确定管辖的证据使用(yòng)，不得作為(wèi)定案的根据。如肯定无管辖的有(yǒu)效，不但不符合刑事诉讼法治原则，而且将损害國(guó)家的法治基础。

六、无管辖权而提起公诉的诈骗案件人民(mín)法院应当退回人民(mín)检察院

人民(mín)检察院审查起诉，应当与审判管辖相适应。依据《刑事诉讼法》第176条、《人民(mín)检察院刑事诉讼规则》第328条规定，检察院在审查起诉时，应当按照审判管辖的规定，审查是否应当由本院审查起诉。六机关《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》第23条规定，本院没有(yǒu)管辖权的，应当由人民(mín)检察院将案件移送有(yǒu)管辖权的人民(mín)检察院审查起诉。根据《人民(mín)检察院办理(lǐ)起诉案件质量标准（试行）》的规定，本院具有(yǒu)管辖权是达到起诉案件质量标准的要求之一。没有(yǒu)管辖权而提起公诉的，属于起诉错误。同时，法院也必须审查案件是否属于本院管辖。依据《刑诉解释》第218条、第219条、《庭前会议规程》第11条的规定，人民(mín)法院在受理(lǐ)前、受理(lǐ)后均应当审查本院是否具有(yǒu)管辖权，没有(yǒu)管辖权的应当退回人民(mín)检察院。最高人民(mín)检察院《关于公诉案件撤回起诉若干问题的指导意见》第五条（三）项规定，不属于本院管辖的，应当由人民(mín)法院决定退回人民(mín)检察院，由人民(mín)检察院移送有(yǒu)管辖权的人民(mín)检察院审查起诉，不得撤回起诉。”没有(yǒu)管辖权的案件，人民(mín)法院不得自行移送管辖，根据《刑事诉讼法》第26条规定，移送的前提是本身具有(yǒu)管辖权，是先受理(lǐ)移送主要犯罪地的问题。没有(yǒu)管辖权的案件也不适用(yòng)指定管辖，根据《刑诉解释》第20条规定，指定管辖主要解决管辖不明或更适宜审判的问题。《刑诉解释》第22条也明确“退回人民(mín)检察院”才符合立法本意。人民(mín)法院受理(lǐ)公诉案件的前提是检察机关公诉，法院之间的移送不是受理(lǐ)的依据。总之，诈骗罪的地域管辖原则是以犯罪地為(wèi)主、被告人居所地為(wèi)辅。公安机关立案的前提是具有(yǒu)管辖权，没有(yǒu)管辖权不得立案侦查；在审查起诉阶段，发现管辖权错误的，应当移交有(yǒu)管辖权的人民(mín)检察院；在法院审判阶段，发现管辖权错误的，应当退回人民(mín)检察院。司法实践中，时而出现受害人居住地或转账IP地址所在地的司法机关对诈骗案件进行管辖的情况，甚至有(yǒu)将受害人无限扩大或将诈骗罪的犯罪对象曲解為(wèi)人进而以犯罪对象被侵害地适用(yòng)管辖的，个别办案机关还采取先立案侦捕后补救管辖权并进行无限“补充侦查”。陕西榆林李秀海合同诈骗案引发的不良影响应警钟長(cháng)鸣。无管辖权而為(wèi)的侦查行為(wèi)应适用(yòng)“管辖有(yǒu)效性”规则，无管辖权而提起公诉的诈骗案件，人民(mín)法院应当退回人民(mín)检察院。管辖权异议是解决诈骗罪管辖争议的重要途径，在司法实践中起着极其重要的作用(yòng)，《人民(mín)法院办理(lǐ)刑事案件庭前会议规程（试行）》第11条等都明确规定被告人及其辩护人有(yǒu)权对案件管辖权提出异议。值得关注的是，诈骗罪的地域管辖虽然有(yǒu)相关法律规定，公安部也作出了批复，但由于网上银行和手机银行的出现，实践中争议较大，并且由于办案人员对犯罪行為(wèi)发生地和犯罪结果发生地的理(lǐ)解存在偏差，个别办案机关甚至以“受害人居住地”、“受害人所在地”、“转账IP所在地”、“犯罪对象被侵害地”等确定管辖权，完全偏离地域管辖权的基础。為(wèi)解决这一问题或争议，建议國(guó)家出台司法解释进一步明确诈骗罪的地域管辖权。